Бросовые работы при подряде. Готовим документы для их оплаты

Ирина Мошнякова

Советник по правовым вопросам строительства и недвижимости ИПП

Подрядчикам и проектировщикам более или менее понятно, в каких случаях и объемах можно рассчитывать на оплату допработ. ГК РФ содержит регулирующие этот вопрос положения, а судебная практика – выработала основные подходы.

Но что делать подрядчику с так называемыми бросовыми работами? Подрядчики под ними подразумевают незавершенные при строительстве/проектировании работы.

В ГК РФ отсутствует понятие «бросовых работ». Под ними мы будем понимать незавершенные работы, которые были остановлены по независящим от подрядчика причинам в связи с изменением договора (или его расторжением), и которые не имеют для заказчика потребительской ценности.

Бросовые работы будем отличать от:

• некачественных работ подрядчика, в том числе выполненных подрядчиком с нарушением технологии, способа, этапов выполнения, в отсутствие достаточного комплекта технической документации (например, при принятии им рискованного управленческого решения для сокращения срока работы и т.п.)  – это является рисками подрядчика; 
• работ, которые были выполнены на основании техзадания, но в отсутствие полной исходной документации, т. е. при поступлении часть работ пришлось переделывать или даже выполнять заново – это риск подрядчика, который своевременно не приостановил работы с уведомлением заказчика;
• несогласованных с заказчиком фактически выполненных допработ.

Перспектива получения оплаты бросовых работ зависит от нескольких факторов:

1. При расторжении договора (одностороннего отказа от договора) – от оснований, вины заказчика или подрядчика в нарушении обязательств по договору, а также УСЛОВИЙ ДОГОВОРА, в частности:

• согласно пунктам 2 и 3 статьи 715 ГК РФ заказчик вправе отказаться от договора (исполнения договора) при существенном нарушении подрядчиком срока или качества выполнения работы. Последствия такого расторжения договора весьма обременительны для подрядчика, который обязан возместить заказчику убытки в полном объеме. В этой статье ГК РФ не отражен вопрос о бросовых работах. Согласно общему правилу заказчик обязан возместить расходы подрядчика только в отношении тех незавершенных работ, которые он решит принять по своему усмотрению (статья 729 ГК РФ). Зачастую заказчику совсем неинтересно проявлять инициативу по получению бросовых работ, поскольку далеко не во всех случаях он вправе отнести эти расходы на свои затраты согласно НК РФ (этот вопрос заслуживает отдельного внимания, и его планируется осветить в следующих публикациях).

  Вместе с тем:

– заказчик все же должен компенсировать затраты на бросовые работы, согласно пояснениям Верховного Суда РФ расторжение договора в связи с виновными действиями подрядчика не должно приводить «к неосновательному обогащению заказчика. Прекращение договора подряда порождает необходимость соотнесения взаимных предоставлений сторон по этому договору и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой». (п.19 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.07.2018, ст. 1102 ГК РФ);

– статьи 715 ГК РФ (односторонний отказ заказчика от договора) и 729 ГК РФ (компенсация расходов принятых у подрядчика бросовых работ) на первый взгляд содержат императивные (т.е. обязательные) нормы о последствиях расторжения договора по инициативе заказчика, и стороны не вправе их изменить в договоре. Однако согласно позиции ВАС РФ в договоре нельзя установить иное только в случае, если в гражданско-правовой статье, во-первых, явно выражен на это запрет или, во-вторых, необходима законодательная защита интересов второй стороны или иных лиц, публичных интересов и т.п. (п.2 и 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»). С учетом сказанного полагаем, что стороны вправе определить свой порядок и последствия расторжения договора, решив правовую судьбу бросовых работ и закупленных подрядчиком материалов/оборудования (порядок их фиксации, передачи, стоимости и оплаты), например, путем проведения сторонами инвентаризации, привлечения строительного эксперта, в том числе при участии в этой процедуре нотариуса;

• согласно статьи 717 ГК РФ заказчик вправе в любое время отказаться исполнения договора, уплатив подрядчику стоимость части выполненной работы и возместив убытки в размере, не превышающим разницу между ценой договора и оплачиваемой части выполненных работ. В этом случае законом предусмотрены немного иные последствия для подрядчика, а именно, компенсация договорной стоимости бросовых работ. Но также не урегулирована процедура фиксации работ, выполненных подрядчиком до расторжения договора работ (бросовых работ). А это значит, что эти условия необходимо предусматривать в самом договоре. Нормы статьи 717 ГК РФ носят диспозитивный характер, стороны вправе предусмотреть в договоре отличительные от статьи положения, поэтому рекомендуем в договоре предусмотреть порядок определения объемов, стоимости и оплаты бросовых работ и закупленных материалов/оборудования, а также алгоритм их передачи заказчику;
• пунктом 3 статьи 723 ГК РФ (в случае отказа заказчика от исполнения договора в связи с недостатками в работе, не устраненными подрядчиком в срок, или имеющими существенный и неустранимый характер) для подрядчика установлены последствия аналогичные, указанным в статье 715 ГК РФ. Рекомендация о решении сторонами правовой судьбы бросовых работ и закупленных материалов/оборудования в самом договоре при расторжении договора по статье 715 ГК РФ, безусловно, актуальна и для этого случая;
• пункт 5 статьи 709 ГК РФ предоставляет заказчику право на односторонний отказ от исполнения договора при выявлении допработ, приводящих к существенному увеличению приблизительной цены договора, с которой не согласен заказчик. Закон говорит о праве подрядчика на получение стоимости бросовых работ, при этом процедура их фиксации, приемки, а также условия передачи закупленных материалов/оборудования – не урегулированы, что также рекомендуется предусмотреть сторонами в договорном порядке;
• в соответствии со статьями 719, 328 ГК РФ предусмотрено право подрядчика на отказ от исполнения договора и возмещения убытков в случае неисполнения заказчиком своих встречных обязательств (не предоставление стройплощадки, корректной технической документации, в некоторых случаях – нарушение заказчиком обязательств по оплате/предоплате работ/материалов и т.п.). Вместе с тем, состав этих убытков, на который вправе рассчитывать подрядчик, и перспектива их взыскания напрямую зависит от положений договора, поскольку суду надлежит доказать противоправное поведение заказчика и непосредственную причинно-следственную связь между убытками и его виновным действием. Наиболее очевидным для суда является прямое нарушение заказчиком установленного договором встречного обязательства. В противном случае взыскать компенсацию непросто, например, подрядчик не смог получить компенсацию за приобретенный материал потому, что сам нарушил положение договора о согласовании с заказчиком сроков поставки материалов, т.е. отсутствовало противоправное поведение заказчика, а также не передал его заказчику (Определение Верховного Суда РФ от 31.05.2021 N 306-ЭС21-8851 по делу № А55-24352/2018). Во избежание риска отказа судом в праве на получение возмещения убытков рекомендуем при заключении договора определить какие обязательства стороны считают встречными, а также решить правовую судьбу, алгоритм определения состава, стоимости и приемки бросовых работ и закупленного материала/оборудования.
• пунктом 3 ст.716 ГК РФ установлено право подрядчика на отказ от исполнения от договора и возмещение заказчиком убытков в случаях непринятия им мер, необходимых для устранения возникших в ходе работ обстоятельств, грозящих годности результатам работы. Вопрос о перспективности взыскания с заказчика убытков по данному основанию также зависит от вышеперечисленных правовых аспектов (противоправного действия и т.п.). С учетом того, что согласно вышеизложенным обстоятельствам нормы статьи 716 ГК РФ также не носят императивного характера, стороны вправе в договоре предусмотреть иные последствия расторжения договора по перечисленным в этой статье основаниям и решить правовую судьбу бросовых работ и закупленного материала/оборудования;
• согласно статьи 450.1 ГК РФ заказчик и подрядчик по соглашению имеют право предусмотреть иные, не противоречащие закону основания, для одностороннего отказа от договора (исполнения договора). Для того, чтобы на указанные случаи не распространялось правило статьи 729 ГК РФ (компенсация заказчиком затрат по незавершенным работам, которые он принимает по своему усмотрению), при заключении договора рекомендуем также обращать внимание на положения договора в части последствий его расторжения в отношении бросовых работ и закупленных материалов/оборудования;
• согласно статьи 450 ГК РФ расторжение договора осуществляется соглашением сторон или в судебном порядке. Судебный порядок расторжения возможен в предусмотренных договором или законом случаях, а также при существенном нарушении одной из сторон условий договора либо существенном изменении обстоятельств, что доказать довольно сложно. Вместе с тем:

– при существенном нарушении стороной/сторонами договора только суд определяет последствия расторжения договора, исходя из справедливого распределения понесенных сторонами расходов. А это значит, что в суд необходимо предоставить документы-доказательства выполнения объема и стоимости бросовых работ, а также закупленных материалов/оборудования (помощь в этом могут оказать предусмотренные договором положения о порядке их определения);

– при расторжении договора в иных случаях статьей 453 ГК РФ заложен справедливый принцип недопущения неосновательного обогащения одной стороны за счет другой. Вместе с тем, вопросы о бросовых работах и закупленных подрядчиком материалах/ оборудовании в статье не прописаны;

– если договором не предусмотрено иное, суд обычно принимает решение о компенсации подрядчику не стоимости фактически выполненных работ,  а доказанных расходов в порядке статьи 729 ГК РФ (Постановление ФАС Московского округа от 25.12.2013 N Ф05-9322/2011 по делу N А40-49394/10-89-330, Постановление арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.11.2014 N Ф03-5006/2014 по делу N А73-1175/2014);

учитывая, что положения пункта 4 статьи 453 ГК РФ носят диспозитивный характер (т.е. стороны вправе предусмотреть иные правила), рекомендуем в договоре предусматривать не только основания для расторжения договора в судебном порядке, но также описать последствия в отношении бросовых работ и материалов/оборудования подрядчика (определение объема, стоимости, документов для передачи заказчику).

2. При изменении условий договора путем внесения заказчиком изменений в техническую документацию (техническое задание).

Последствия внесения изменений в техническую документацию для подрядчика и заказчика описаны в нескольких статьях Гражданского кодекса, но ни в одной из них не предусмотрено право подрядчика на оплату бросовых работ, в частности:

• пункт 4 статьи 744 ГК РФ (с учетом 716 ГК РФ) устанавливает право подрядчика при обнаружении дефекта технической документации требовать возмещения только разумных расходов, понесенных в связи с его установлением и устранением. Поскольку статьей не предусмотрены ограничения к перечню этих расходов подрядчика, в каждом конкретном случае необходимо доказывать правомерность, состав и стоимость бросовых работ. Обращаем внимание, что суд применяет эту статью с учетом положений статей 15 и 393 ГК РФ (об убытках), согласно которым подрядчик обязан доказать не только стоимость бросовых работ, но и причинение ему убытков, совершение противоправных действий (или бездействий) заказчика и непосредственную причинно-следственную связь между убытками и виновным действием заказчика (например, постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.01.2015, N Ф02-6470/14 по делу N А78-2069/2014,  постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа № Ф07-2827/2023 по делу №  № А66-15263/2021). Убытки в судебной практике доказываются достаточно сложно, но при надлежащей подготовке документов-оснований, в том числе по бросовым работам, имеют шансы на положительное решение вопроса в суде. Поэтому вышеуказанные рекомендации об определении объема, стоимости и порядке передачи бросовых работ и закупленного материала/оборудования также актуальны;
• с учетом специфики выполнения проектных работ в ГК РФ предусмотрен абз.6 статьи 762 ГК РФ, согласно которому заказчик обязан возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика. Закрытого перечня затрат законом также не предусмотрено, и в каждом конкретном случае правомерность, состав и размер бросовых работ необходимо будет доказывать. Однако следует учитывать, что:

– выявленная судебная практика взыскания подрядчиком расходов на основании статьи 762 ГК РФ относится только к допработам, выполненным подрядчиком в связи с изменением техзадания и имеющим результат, т.е. это не бросовые работы (напр., Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.07.2020. N Ф10-1367/20 по делу N А83-18718/2018, Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 марта 2010 г. N ВАС-5705/07);

– статья 762 ГК РФ диспозитивна, поэтому для положительной перспективы взыскания с заказчика бросовых работ рекомендуем уточнять в договоре их состав, порядок определения, стоимости, приемки и оплаты;

• статьями 450, 451 ГК РФ установлена возможность изменения договора, в том числе его предмета при изменении технической документации. Законом предусмотрены аналогичные, что и для расторжения договора, основания, а именно: в связи с существенным нарушением обязательств одной из сторон, существенным изменением обстоятельств или по соглашению сторон. Обращаем внимание, что изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (пункт 4 статьи 451 ГК РФ). Порядок оплаты бросовых работ и приобретенных материалов/оборудования, а также распределения понесенных изменением договора расходов сторон, гражданский кодекс не содержит. Во избежание применения невыгодной и несправедливой для подрядчика статьи 729 ГК РФ призываем настаивать на справедливых и подробных положениях договора в части последствий его изменении (об определении состава стоимости, приемки и оплаты бросовых работ и закупленных материалов/оборудования).

Описанная выше проблематика и рекомендации по бросовым работам представлены в рамках общего гражданско-правового регулирования. Специальное законодательство, в частности Федеральные законы, 214-ФЗ от 30.12.2004, № 275-ФЗ от 29.12.2012, № 44-ФЗ от 05.04.2013 и т.п., безусловно внесут свои коррективы, и мы отдельно, применительно к каждому закону, рассмотрим их в следующих публикациях.

ОБЩИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ

1. Понятие бросовых работ, а равно справедливое регулирование их оплаты или возмещения при расторжении/изменении договора – законом не предусмотрено.

2. Взыскание в суде с заказчика стоимости бросовых работ и закупленных невостребованных материалов/оборудования в отсутствие положений в договоре, посвященных порядку их определения, передачи и оплате (или возмещению расходов) – сложная задача и может не дать ожидаемого результата в силу специфики образования затрат на бросовые работы.

3. Большинство норм гражданского законодательства диспозитивны и, с учетом свободы договора, разрешают сторонам самостоятельно определить правовую судьбу бросовых работ и закупленных материалов/оборудования при расторжении или изменении договора.

3. При невозможности реализации действий по п.3 рекомендаций, с участием юриста необходима разработка алгоритма оформления документов-оснований о правомерном выполнении бросовых работ, их стоимости и передачи заказчику, в том числе путем обмена документами и перепиской с заказчиком, фиксации объемов/качества бросовых работ с помощью приглашенного строительного эксперта или с участием нотариуса.